保底分账发行中，发行方未垫付宣发费，无损片方权益（二）

【原创】文/汐溟

本文承续《保底分账发行中，发行方未垫付宣发费，无损片方权益（一）》一文。在该文中，笔者提出“给付与给付利益同属于债务人，此种情形下，若债务人拒绝给付或存在给付瑕疵，是否还构成违约或应承担违约责任”问题，并列出实务案例及裁判理由对其初步解释。本文尝试对该问题及裁判的法理依据进行深入解读。

本文认为，法院裁判认为，假定B违反垫付宣发费的义务，也不会造成发行困难。值得注意的是，法院并未直接使用“违约”的概念，即并未明确该行为不构成违约，而是谨慎地使用了描述结果的“发行困难”表述。本文并非司法判决，仅仅是对判决及理论问题的研究性解释，因此，可以大胆假设：B违反宣发费垫付义务，不构成违约；纵使构成违约，也不该承担违约责任。

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