关注 | 明星代言的法律问题：品牌商如何绕行李代沫？

李代沫因吸毒被抓了。

此事一经曝出，除了他本人和经纪公司欲哭无泪，蒙受最大巨大经济损失，应该就属那些签约李代沫代言产品的品牌商们了。这些产品包括联想VIBE X、清华同方耀系列U49F超极本、东风日产启辰R50X、苏宁易购。此次吸毒被捕事件导致李代沫的社会形象受损，其代言品牌的品牌商是否会向他索赔，也引来了网友的关注。

的确如此，虽然明星代言产品或品牌已经成为各大品牌商的重要营销手段，且品牌商也基本收到了预期的商业效应，但是明星代言还是存在大量风险的，其中最常见的就是「明星背负负面新闻，社会形象受损，直接影响品牌形象」。那么在明星代言合同中品牌商通常是如何应对及防止代言人形象受损而蒙受损失的呢，本文将从法律角度进行解读。

1、设计「形象维护」条款，附条件解除合同

一般来说，大的品牌商都会在明星代言合同中专设一条款——「形象维护」。在此款项中，除约定品牌商在广告拍摄和使用明星形象时不得损害明星形象外，主要规定了，明星代言人有义务维护自身健康的公众形象，不得损害个人形象，若明星代言人发生被证实有违社会公众道德的负面新闻或受到刑事处罚，品牌商有权解除合同并全额追回已支付的报酬。

这种条款显然赋予了品牌商附条件解除合同的权利，但问题是，这些「条件」除了「刑事处罚」以外都是不明确的，那么，所附的条件由谁、如何来界定呢？何为「健康的公众形象」，哪些行为构成「损害个人形象」，「有违社会公众道德的负面新闻」又包括哪些？对于这些本来在生活中也很难界定的文字，在大多数明星代言合同中却没有进行进一步规定，这就为后期的纠纷埋下了风险。因此，有经验的大品牌商会在该条款下约定，品牌商对明星行为是否损害个人形象、负面新闻是否有违社会公众道德有最终决定权。这就让品牌商控制了此条款下的合同解除权。那么此时，若明星代言人出现了诸如吸毒等恶劣情形，影响其社会形象时，品牌商就有权立刻行使解除权，并要求明星代言人全额返还已支付的报酬，还要赔偿因此遭受的损失。

品牌商依此条款解除合同，除依约要求明星代言人返还已支付报酬外，若因明星代言人形象受损给品牌商带来了商业损失，是否可以得到赔偿呢？答案是不确定。依照合同法规定，损失赔偿额相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但是不超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。而明星代言给品牌带来的是宣传和推广效应，并不是品牌销售的唯一依赖因素，明星形象受损是否会影响到明星对该品牌消费者的号召力、该品牌在消费者心目中的定位，进而影响到品牌的运营及市场份额并不是一个必然、确定的概念，因此「商业损失」是很难评估的。故，一些有经验的品牌商会直接约定违约金数额，这样就避免了因难以计算、难以确定而得不到损失的填补。同时，若该损失是直接的可估量的，那么品牌商当然可以主张明星代言人赔偿经济损失了。

此时，品牌商只需要证明具体损失，损失与该明星行为、负面新闻之间的因果关系即可。因此，若网友爆料的内容属实，即原本在央视插播的李代沫代言东风日产R50X汽车的广告，因李代沫吸毒被捕而被品牌方迅速撤下，那么品牌方购买广告时段的花费及因此受到的其他损失就极有可能由李代沫承担了。

2、主张根本违约，从而解除合同

若在广告代言合同中，双方之间并没有就明星形象维护问题作出约定，签订合约后又爆出该代言人的负面新闻，此时视负面新闻的社会影响程度，品牌商也会采取不同的措施。

若该负面新闻性质恶劣，社会影响极大，引来众多关注，那么品牌商可以主张代言人根本违约，从而解除合同，并由其承担违约责任。其中，根本违约是指合同一方当事人违反合同的行为，致使该合同的目的不能实现。在明星代言合同中，品牌商聘请明星代言特定产品通常来说都是利用了该明星在广大受众中塑造的的某种特质，且该特质恰好与该特定产品的市场定位相契合。因此，若明星代言人的负面新闻影响了该明星在受众中已塑造的特定形象，不符合该产品的市场定位，那么品牌商聘请其代言的目的也就丧失了基础，当然可以主张根本违约。

若该负面新闻并未造成较大恶劣影响，由于代言合同通常都是分期支付酬金，因此品牌商多会以减少酬金或者干脆不支付酬金的方式解决。

3、明星的选择

归根结底，上述的方式都是事后救济，一切都不如谨慎选择明星。品牌商当然会根据品牌定位和偏好等做出选择，但从法律上，也需要对明星做出更多的考察。比如与经纪公司签约就要直比接和明星签约更保险，一旦出现纠纷，法人更容易追责，它可以给明星更好的背书；同时要求明星所在公司做出资质和明星运营状况等各方面承诺，律师对其资质进行审查，把自然人法人化，以防公司层面出现瑕疵。

「明星」作为娱乐市场中一个以人为载体的商业价值单位，如何参与市场运作、市场如何对其进行规制、企业如何对其管理，是一项娱乐法的重要课题。「明星」如同一件制造出来的产品，其质量的把控，一方面生产者要把关，一方面也要消费者学会鉴别。卖家买家都小心谨慎的情况下，法律把它们巧妙地以合同化、制度化的形式编织起来，才能够让市场得到健康的运行。