汐溟话娱-第262期 违约损害赔偿之损害

汐溟话娱-第262期 违约损害赔偿之损害

【原创】文/汐溟

损害是违约损害赔偿的构成要件之一，也是违约损害赔偿责任发生的事实前提。我国合同法并未对损害的内涵作出界定。《奥地利民法典》规定，“损害是给某人财产、权利或人身造成的不利益。”我国理论界对其内涵有个别损害说和损害事实说。个别损害说认为，损害是由于债务不履行而使债权人的特定法益遭受的损失；损害事实说认为，债务不履行的事实本身即是损害。本文结合我国《合同法》第112条及113条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的”之表述，认为损害应该是违约方因违反合同义务构成不给付或不良给付而给非违约方的特定法益造成减损等不利益。

关于损害的本质，较被接受的理论是“损害差额说”，依据该说，损害表现为两种状态的比较：应然状态和实然状态。应然状态是指没有该损害结果的状态，实然状态是指现在的实际状态。从损害的事实调查出发，从应然状态和实然状态的区别确定损害（参见迪特尔·梅迪库斯著：《请求权基础》，陈卫佐、田土永、王洪亮、张双根译，法律出版社，第88页）。该说又分广义和狭义两种。广义说认为，损害是在法益的世界中发生的全部的不利益的变更，以加害事件发生前后法益的差额来定义损害。狭义说认为，损害是被害人对该特定的损害事故的利害关系，是被害人因该特定损害事故所损失的利益，易言之，损害是被害人的财产状况于有损害事故下与无损害事故发生时所产生的差额变化，其数额的确定也是采取将事实未发生和事实发生后的财产状况进行比较。

作为合同法违约责任的方式之一，赔偿损失之损害具有如下特点：

首先，尽管损害通常应包含财产损失、人身损害和精神痛苦等多个方面，但在合同法领域，损害在大多数情形下专指财产利益。

其次，损害的行为原因应该是违约行为，具体包含违约方不履行合同义务和履行合同义务不符合约定两种类型。从违约形态划分，应包含给付拒绝，不完全给付和给付迟延三种形态。

最后，损害包含所受损害和所失利益两个部分。从“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益（《合同法》第113条）”的表述中，“违约所造成的损失”系指非违约方的所受损害；“合同履行后可以获得的利益”指所失利益。

损害较为重要的分类有如下几种：

第一，直接损失和间接损失。二者区分依据是违约事实与不利益状态之间的因果关系。若非违约方法益的减损状态是违约方的违约行为直接造成的，并未介入其他因素，则此种不利益为直接损害；若不利益状态并非由违约行为直接引发而是有其他因素介入，是各种原因力合力的结果，则此种不利益为间接损害。

第二，积极损害和消极损害。积极损害是导致非违约方现有利益的减损，消极损害是违约行为导致非违约方未来可期待利益的减损。

第三，履行利益损害和信赖利益损害。履行利益损害，是指假定债务被依债之本旨履行，债权人得以从该履行状态中可以获得当然利益，但因违约方违约，使债权人可期待的履行状态并不圆满，从而产生不利益。信赖利益损害，指合同本来并无效力，既合同无效或者是被撤销，但受害方相信其有效并为合同履行支出了成本，但因合同无效而导致成本的损失，即为信赖利益的损害。

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